江苏天倪律师事务所蚂蚁刑辩团队 李良律师

一、法律规范体系

1.1 核心法条：《中华人民共和国刑法》第一百零三条第二款

煽动分裂国家、破坏国家统一的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；首要分子或者罪行重大的，处五年以上有期徒刑。

1.2 关联法条

1.3 2024年最新司法解释----《关于依法惩治"台独"顽固分子分裂国家、煽动分裂国家犯罪的意见》

最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2024年6月21日联合印发（自发布之日起施行），核心要点：

（一）准确认定犯罪

第7条：以将台湾从中国分裂出去为目的，实施下列行为之一的，以煽动分裂国家罪定罪处罚：（1）顽固宣扬"台独"分裂主张及其分裂行动纲领、计划、方案的；（2）其他煽动将台湾从中国分裂出去的行为。

第8条："罪行重大"的认定----情节严重、造成严重后果或者造成特别恶劣影响的。

第9条：实施第7条规定行为的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；首要分子或者罪行重大的，处五年以上有期徒刑。

第10条：可以并处没收财产。

第11条：与外国或者境外机构、组织、个人相勾结的，依照《刑法》第106条从重处罚。

（二）程序规定（辩护利用要点）

第14条（认罪认罚从宽）：自愿如实供述、承认指控、愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。----重要辩护策略

第15条（特别不起诉/撤案）：主动放弃"台独"分裂立场，不再实施分裂活动，并采取措施减轻、消除危害后果或防止危害扩大，依据《刑事诉讼法》第182条可撤销案件或不起诉。

第16条：被告人依法享有辩护权利，可委托一至二人作为辩护人。

第17-20条（缺席审判程序）：在境外可适用缺席审判，由最高法指定的中级人民法院组成合议庭审理，需指派法律援助律师。

1.4 两高罪名对照表

1.5 罪名区分关键

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二、构成要件分析（四要件体系）

2.1 犯罪客体

国家统一和领土完整。

辩护关注点：审查行为是否确实、实质性地危害了国家统一，还是仅属于一般性政治言论或学术讨论范畴。区分表达意见与煽动分裂的边界。

2.2 客观方面

实施了煽惑、挑动群众分裂国家、破坏国家统一的行为。具体行为方式包括但不限于：

张贴标语、散发传单

编辑刊物、发表演说、播放图像

非法出版、利用网络传播

利用宗教、邪教宣传

以其他方式煽动、挑动他人分裂国家

核心特征：本罪是行为犯，不要求已经造成分裂国家、破坏国家统一的实际后果。只要行为人实施了煽动行为，即可能构成犯罪。

辩护要点：

2.3 犯罪主体

一般主体（年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人）。

可以单个人构成（任意共同犯罪），不要求多人参与。

辩护要点：

对"其他参加者"中的被胁迫、利诱参与人员，若在整个犯罪过程中未起实质性作用，属于情节显著轻微危害不大的，可援引《刑法》第13条不认为是犯罪。

审查被告人在团体中的实际地位和角色，区分首要分子、罪行重大者、积极参加者和其他参加者。

2.4 主观方面

故意----以分裂国家、破坏国家统一为目的。

辩护要点：

审查行为人是否确实具有分裂国家的直接故意

区分是否属于被蒙蔽、受欺骗参与

行为人对自己行为性质的认知程度

是否存在认识错误（如不了解内容的真实性质）

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三、量刑标准与刑罚

3.1 量刑阶梯

3.2 主体分类界定

3.3 量刑辩护的核心变量

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四、五大辩护方向

方向一：定性辩护----挑战罪名适用

核心思路：论证行为不构成煽动分裂国家罪，争取改为轻罪或无罪。

具体策略：

"煽动"程度的抗辩

- 行为是否达到刑法意义上的"煽动"----即具有鼓动、号召、怂恿他人产生分裂国家意图并实施行为的实质作用

- 区分"表达观点"与"煽动行为"：一般性观点表达、学术讨论等不属于煽动

与煽动颠覆国家政权罪的区分

- 两罪法定刑范围相同，但涉及不同的犯罪构成和证据要求

- 若行为人目的更接近"变更政权"而非"分裂国家"，应主张适用第105条第2款甚至不构成犯罪

行为性质的转化辩护

- 论证行为实质上属于其他性质（如仅系一般违法、违规），不构成刑事犯罪

"罪行重大"认定的抗辩

- 根据2024年《意见》第8条，"罪行重大"需"情节严重、造成严重后果或者造成特别恶劣影响"

- 一一反驳检方提出的"严重后果"证据链条

《刑法》第13条但书的运用

- 对"其他参加者"中情节显著轻微、危害不大的，主张不认为是犯罪

方向二：主观故意辩护----否定或削弱主观要件

核心思路：动摇"以分裂国家为目的"这一主观要件。

具体策略：

否定直接故意

- 证明当事人对传播内容的性质缺乏明确认知

- 证明当事人系被他人利用、蒙蔽

- 当事人没有追求或放任分裂国家结果发生的故意

认识错误抗辩

- 对内容性质存在实质性认识错误

- 语言障碍或文化差异导致对所涉内容的理解偏差

目的性审查

- 行为人是否确实具有将特定领土从中国分裂出去的具体目的

- 区分一般政治立场表达与实质分裂目的

方向三：行为程度辩护----争取量刑降档

核心思路：在罪名成立的前提下，论证不属于"罪行重大"或"首要分子"。

具体策略：

降低主体认定层级

- 从"罪行重大"降为"积极参加"

- 从"积极参加"降为"其他参加者"（适用第13条但书）

衡量危害后果

- 传播范围有限的证明

- 未造成实际危害后果的证据

- 内容的实际影响力分析

行为持续时间短

- 持续时间短暂可作为量刑考量

方向四：量刑辩护----争取最轻刑罚

核心思路：最大化利用法定和酌定从宽情节。

具体策略：

认罪认罚从宽（2024年意见第14条）

- 自愿如实供述 + 承认指控 + 愿意接受处罚 = 依法从宽

主动放弃立场（2024年意见第15条----最有力策略）

- 主动放弃"台独"分裂立场 + 不再实施分裂活动 + 采取措施减轻/消除危害 = 可撤案或不起诉

- 这是2024年新规赋予的最大程序性辩护空间

坦白情节

- 到案后如实供述，书写悔过书

- Y某案中，公诉机关认可其坦白情节，法院据此从轻处罚

初犯、偶犯情节

- 无犯罪前科的证明

- 平时一贯表现良好的社会评价证据

作用较小

- 仅起辅助性、次要作用

- 系被他人教唆、蛊惑参与

人身危险性评估

- 委托专业机构出具社会调查报告

- 家庭情况、社会关系、改造可能性

方向五：程序辩护----以程序制约实体

核心思路：利用程序合法性审查削弱指控效力。

具体策略：

证据合法性审查（参照Y某案辩护经验）

- 《情况说明》、《工作情况》若由二名承办人签名并加盖公章，但未按证人证言程序个别进行，可质疑其证据资格

- 《鉴定意见》缺乏鉴定人员签名、无鉴定过程和方法说明的----违反《刑事诉讼法》第145条及司法解释第84、85条

- 电子数据的提取、保管链条审查

会见权的保障

- 危害国家安全罪在侦查阶段的律师会见需经侦查机关许可

- 若侦查机关无理拒绝或拖延安排会见，可向上级检察院申诉

超期羁押审查

- 拘留期限最长37天

- 逮捕后侦查羁押期限2个月（可依法延长）

- 超期的应申请变更强制措施

缺席审判的特殊程序保障（2024年意见第17-20条）

- 确保指定辩护律师的有效参与

- 传票和起诉书副本的合法送达程序审查

- 上诉权的保障

管辖权的审查

- 2024年《意见》第17条要求由最高人民法院指定的中级人民法院审理

- 审查法院的指定是否合法有效

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五、典型案例

案例一：Y某煽动分裂国家罪案

辩护策略评析：本案展示了对行为犯罪名的标准罪轻辩护路径。律师在认可指控罪名和事实的基础上，通过挖掘从轻情节和质疑证据程序合法性，成功将案件控制在四年有期徒刑的相对轻判范围内。

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案例二：李延贺煽动分裂国家罪案

辩护策略评析：本案为涉及"台独"言论的典型案件。认罪认罚、不上诉的策略选择表明，在充分评估证据和法律风险后，争取在量刑幅度内从轻判处是务实选择。2024年《意见》的出台为此类案件提供了"主动放弃立场→撤案/不起诉"的制度空间，值得在类似案件中重点研究。

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案例三：艾某某煽动分裂国家罪案

辩护策略评析：本案涉及网络空间的煽动行为认定。未设置访问权限导致内容处于可被公众浏览状态，这是认定"向群众煽动"的关键事实基础。辩护中可探讨：行为人是否具有公开传播的故意、QQ空间受众范围的具体界定、是否采取了限制传播的措施等。

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案例四：阿某煽动分裂国家罪案

辩护策略评析：本案涉及多种媒介（视频、音频、网站链接）的煽动行为认定。辩护重点应在审查各类电子证据的提取合法性、内容关联性，以及每种传播行为是否均达到"煽动"的法律标准。

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案例五：麦提图尔荪·艾则孜危害国家安全案（关联参考）

辩护策略评析：此案虽非直接以煽动分裂国家罪定罪，但其行为模式（获取、上传、传播极端主义内容）与煽动分裂国家罪高度重合，具有重要参考价值。本案中"不知手机内含违法内容"的辩解未被法院采纳，提示辩护工作中对主观明知的论证应更加充分。同时大数据证据（下载3659次、转存480次）在认定传播范围时具有决定性作用。

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六、程序指引（五阶段）

第一阶段：侦查阶段（关键窗口期）

第二阶段：审查起诉阶段

第三阶段：庭前准备

第四阶段：庭审阶段

第五阶段：判决后

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七、风险防控

7.1 法律风险

7.2 执业风险

7.3 舆论风险

危害国家安全案件高度敏感，避免案件信息披露

不在公开场合对案件事实、证据发表评论

依法依规进行辩护活动

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八、辩护优先级总结

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九、附录：法律文件索引

李良律师简介

李良律师，男，1973年生人，祖籍山东济宁，2006年8月开始执业，现执业于江苏天倪律师事务所，律所合伙人，蚂蚁刑辩团队成员，天倪刑辩委员会副主任，南京市优秀刑事律师，司法部法律援助中心死刑复核法律援助律师，江苏省法律援助中心办案律师，南京市律师协会刑法委员会委员，南京市律师协会申请律师执业实习人员面试考核考官，南京电视台《律师直播室》特邀嘉宾，天倪律师事务所优秀律师，荣获国家无偿献血金奖。2016年9月获江苏省青年律师职业技能比赛辩护词写作第二名、江苏省法律职业共同体职业技能比赛辩护词写作优秀奖，2020年12月三个案例入选《江苏省刑事典型案例汇编》，2022年11月获南京市律师协会《金陵律师无罪辩护案例精选》一等奖，2023年7月被评为2020-2022年度南京市优秀刑事律师，2025年1月荣获江苏天倪律师事务所优秀律师，2025年4月荣获南京市检察官律师模拟庭审大赛三等奖，2025年5月荣获江苏省首届检察官律师模拟庭审大赛最佳辩护团队奖，2026年1月再次荣获江苏天倪律师事务所优秀律师。主要擅长领域：刑事辩护、合同纠纷、公司纠纷、建设工程纠纷、商事仲裁等。

（李良律师手机号、微信号13805149566）