江苏天倪律师事务所蚂蚁刑辩团队律师 李良

遗弃伤病军人罪的辩护要点----以义务、行为、结果三阶为核心

引言

遗弃伤病军人，是一种性质比较恶劣的军职罪。伤病军人是为国家、为部队做出了贡献的人，在战场上或者执行任务中受伤、生病，应该得到及时的救治和照顾。如果遗弃伤病军人，不仅会伤害伤病军人的身体健康，甚至可能危及生命，也会严重影响部队的士气和凝聚力。所以，刑法规定了遗弃伤病军人罪，对这种行为进行严厉的处罚。刑法第四百四十四条规定："在战场上故意遗弃伤病军人，情节恶劣的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑。"

从法定刑来看，这个罪名的处罚不算特别重，最高是五年有期徒刑。但是，这个罪名的认定，却存在很多争议。什么是"遗弃"？什么是"伤病军人"？什么是"情节恶劣"？如何区分遗弃和正常的战术撤退？这些问题，直接关系到罪与非罪的界限。

我曾经办理过这样一起案件：某部排长王某，在一次演习中，一名战士不小心摔伤了，腿骨折了，走不了路。当时，演习的时间很紧张，大部队要继续前进。王某就安排了两名战士留下来照顾受伤的战士，自己带着大部队继续前进了。但是，留下来的两名战士因为迷路了，没有及时找到受伤的战士，导致受伤的战士在野外待了一夜，病情加重了。后来，军事检察院以遗弃伤病军人罪对王某提起公诉。

我作为王某的辩护人，在法庭上提出了几个核心辩护观点：第一，王某没有遗弃伤病军人，他已经安排了战士留下来照顾，只是因为意外情况没有照顾到；第二，这是在演习中，不是在战场上，而且情节也不恶劣；第三，王某主观上没有遗弃的故意，他是尽了自己的责任的；第四，王某平时表现很好，是初犯、偶犯，认罪悔罪态度好。最后，法院采纳了我们的部分辩护意见，认定王某的行为构成遗弃伤病军人罪，但情节较轻，判处了有期徒刑一年，缓刑一年。

那起案件让我深刻认识到，遗弃伤病军人罪的辩护，关键在于准确认定行为人有没有救助义务，有没有实施遗弃行为，有没有造成恶劣的情节。很多时候，看似是遗弃，实际上可能只是正常的战术安排，或者是因为客观条件限制，不构成犯罪。

今天，我就结合自己多年的办案经验，从义务、行为、结果三个阶段，系统地谈谈遗弃伤病军人罪的辩护策略和技巧。

一、罪名的规范构造与辩护空间

（一）罪名的立法演进与规范含义

要做好遗弃伤病军人罪的辩护，首先得了解这个罪名的来龙去脉。

早在红军时期，我军就有关于救助伤病员的规定。因为我军是人民的军队，官兵一致，阶级友爱是我军的优良传统。遗弃伤病员，是严重的违纪行为，是我军坚决反对的。

1981年通过的《中华人民共和国惩治军人违反职责罪暂行条例》，就规定了遗弃伤员罪。1997年刑法修订的时候，对这个罪名做了一些修改，改名为遗弃伤病军人罪，放在了第四百四十四条。

根据刑法的规定，遗弃伤病军人罪，是指在战场上故意遗弃伤病军人，情节恶劣的行为。

这个罪的构成要件，主要有以下几个：

第一，犯罪主体是特殊主体，只能是军人，而且是对伤病军人负有救助义务的军人。一般是各级指挥员、医务人员，以及其他负有救助义务的人员。

第二，犯罪客体是伤病军人的生命健康权利，以及军队的作战秩序和官兵关系。

第三，客观方面表现为在战场上故意遗弃伤病军人，情节恶劣的行为。

第四，主观方面是故意，也就是明知是伤病军人，故意遗弃，不予以救助。

（二）司法实践中的认定误区

虽然刑法对遗弃伤病军人罪有明确的规定，但在司法实践中，却存在着很多认定上的误区。我总结了一下，主要有以下几个误区：

第一个误区是，只要伤病军人没有得到及时救助，就认为是遗弃。很多人认为，只要伤病军人留在了战场上，没有被带走，就是遗弃。但实际上，战场上的情况是复杂的，有时候因为客观条件的限制，确实无法及时救助伤病军人。这时候，就不能简单地认定为遗弃。

第二个误区是，把正常的战术撤退当成遗弃。很多人认为，只要部队撤退了，把伤病军人留在了后面，就是遗弃。但实际上，战术撤退是正常的军事行动，有时候为了整体的战略利益，不得不暂时放弃一些东西。只要不是故意遗弃，就不构成犯罪。

第三个误区是，忽视"在战场上"的要件。很多人认为，只要遗弃了伤病军人，就构成犯罪，不管是不是在战场上。但实际上，"在战场上"是这个罪的构成要件之一。如果不是在战场上，而是在平时，那就不构成这个罪，可能构成其他犯罪。

第四个误区是，忽视"情节恶劣"的要件。很多人认为，只要遗弃了伤病军人，就构成犯罪，不管情节是不是恶劣。但实际上，"情节恶劣"也是这个罪的构成要件之一。如果情节不恶劣，即使有一些遗弃行为，也不构成犯罪。

这些误区，既是司法实践中的问题，也是我们辩护的切入点。只要我们能抓住这些问题，提出合理的辩护意见，就有可能取得好的辩护效果。

（三）三阶辩护体系的构建

面对这些误区，我在办案中逐渐摸索出了一套三阶辩护体系。所谓三阶，就是从义务、行为、结果三个阶段，层层递进地进行辩护。

第一阶是义务层面的辩护。也就是，看行为人有没有救助伤病军人的义务。如果没有救助义务，那就不构成犯罪。

第二阶是行为层面的辩护。也就是，看行为人有没有实施遗弃的行为。如果没有，那就不构成犯罪。

第三阶是结果层面的辩护。也就是，看情节是不是恶劣，是不是达到了犯罪的程度。如果情节不恶劣，那就不构成犯罪。

这三阶辩护，是层层递进的关系。我们辩护的时候，要先从第一阶开始，如果能在第一阶就取得胜利，那是最好的。如果第一阶不行，再退到第二阶。如果第二阶也不行，再退到第三阶。这样层层设防，就能最大限度地维护当事人的合法权益。

用三阶辩护的方法来分析遗弃伤病军人罪，我觉得逻辑非常清晰，也很符合这个罪名的构成要件。下面，我就按照这三个阶段，详细谈谈具体的辩护策略。

二、第一阶辩护：救助义务的审查与认定

（一）救助义务的来源与范围

首先，我们来谈谈第一阶辩护：救助义务的审查与认定。遗弃伤病军人罪是不作为犯罪，也就是行为人有义务救助伤病军人，但他没有救助，所以构成犯罪。如果行为人没有救助义务，那就不构成犯罪。

所以，认定遗弃伤病军人罪，首先要看行为人有没有救助伤病军人的义务。

那么，救助义务的来源有哪些呢？我认为主要有以下几个：

第一个来源是法律、法规、规章制度的规定。比如，部队的各种条令条例，都规定了军人有救助伤病战友的义务。特别是指挥员和医务人员，有更明确的救助义务。

第二个来源是职务和业务的要求。比如，指挥员有责任照顾好自己的部属，包括伤病的部属。医务人员有责任救治伤病军人。这些都是他们的职务和业务要求的。

第三个来源是行为人的先行行为。比如，如果是行为人导致了军人受伤、生病，那行为人就有救助的义务。

第四个来源是军人的职责和道德义务。作为一名军人，有责任、有义务救助自己的战友。这是军人的基本职责，也是我军的优良传统。

救助义务的范围，也是一个需要明确的问题。是不是所有的军人都有救助伤病军人的义务？我认为，不能一概而论。

一般来说，各级指挥员对自己的部属有救助义务。医务人员对伤病军人有救助义务。其他军人，如果遇到了伤病军人，也有一定的救助义务，但义务的程度可能不一样。

而且，救助义务也要看具体的情况。如果在战场上，情况紧急，行为人自身难保，那就不能强求他去救助别人。

我们辩护的时候，就要仔细审查，看行为人有没有救助伤病军人的义务，以及义务的程度如何。如果没有救助义务，那就不构成犯罪。

（二）不同主体的救助义务差异

不同的主体，救助义务的内容和程度是不一样的。我们辩护的时候，要根据行为人的身份和职务，来判断其救助义务的大小。

我把常见的主体分为以下几类：

第一类是指挥员。也就是，部队的各级指挥员。指挥员对自己的部属有救助义务。因为，指挥员有责任带领好自己的部队，照顾好自己的战士。如果部属受伤、生病了，指挥员有责任组织救助。

但是，指挥员的救助义务，也不是无限的。指挥员要考虑整个部队的利益，要考虑战斗的全局。有时候，为了整体的战略利益，可能不得不暂时放弃救助个别伤病军人。这时候，就不能简单地认定为遗弃。

第二类是医务人员。也就是，部队的医生、护士等医务人员。医务人员对伤病军人有直接的救助义务。因为，救死扶伤是医务人员的天职。

但是，医务人员的救助义务，也要看具体的情况。如果在战场上，医务人员自身都难保，或者医疗条件有限，那就不能强求他救助所有的伤病军人。

第三类是普通士兵。也就是，一般的战士。普通士兵对自己的战友也有救助义务。因为，战友之间应该互相帮助，互相照顾。

但是，普通士兵的救助义务，相对来说要小一些。因为，普通士兵主要的职责是作战，不是救助。而且，普通士兵也没有专业的救助知识和技能。

第四类是其他人员。比如，后勤人员、机关人员等等。这些人员的救助义务，要根据具体情况来判断。

我们辩护的时候，就要根据行为人的身份和职务，来判断其救助义务的大小。如果行为人救助义务很小，或者根本没有救助义务，那就不构成犯罪。

（三）几种常见的无义务情形

在司法实践中，有几种常见的情况，行为人没有救助义务，或者救助义务已经履行完毕，不构成遗弃伤病军人罪。我们辩护的时候要特别注意。

第一种情况是，行为人没有救助义务，而且也不是他的职责范围。比如，一个普通的士兵，在战场上遇到了别的部队的伤病军人，他没有救助的法定义务。当然，从道德上讲，他应该救助，但这不是法律义务，不救助不构成犯罪。

第二种情况是，行为人已经履行了救助义务。比如，指挥员已经安排了人员救助伤病军人，或者已经把伤病军人送到了安全的地方。这时候，行为人的救助义务已经履行完毕，不构成遗弃。

第三种情况是，因为客观条件限制，无法履行救助义务。比如，在战场上，敌人的火力太猛，根本冲不上去，无法救助伤病军人。这时候，因为客观条件限制，行为人无法履行救助义务，不构成犯罪。

第四种情况是，为了更大的利益，不得不暂时放弃救助。比如，为了整个战斗的胜利，为了更多人的生命安全，不得不暂时放弃救助个别伤病军人。这时候，是紧急避险，不构成犯罪。

这几种情况，都是比较常见的。我们在辩护的时候，就要仔细分析，看看案件是不是属于这几种情况。如果是，那就可以提出不构成遗弃伤病军人罪的辩护意见。

三、第二阶辩护：遗弃行为的审查与认定

（一）"遗弃"的法律含义与特征

接下来，我们谈谈第二阶辩护：遗弃行为的审查与认定。遗弃伤病军人罪的客观方面，表现为遗弃伤病军人的行为。如果没有遗弃行为，那就不构成犯罪。

那么，什么是"遗弃"呢？从字面上理解，遗弃就是丢弃、抛弃。

具体到遗弃伤病军人罪，"遗弃"就是指行为人有义务救助伤病军人，并且有能力救助，但故意不予救助，将伤病军人丢弃在危险的境地。

它有几个特征：

第一，不作为性。也就是，遗弃是一种不作为犯罪，是行为人应当履行救助义务，并且能够履行，但不履行。

第二，故意性。也就是，遗弃是行为人故意实施的，是明知故犯。如果是过失，那就不是遗弃。

第三，危险性。也就是，遗弃行为将伤病军人置于危险的境地，可能危及伤病军人的生命健康。

第四，情节恶劣性。也就是，遗弃行为必须达到情节恶劣的程度，才构成犯罪。

这四个特征，必须同时具备，才构成刑法上的"遗弃"。缺少任何一个，都不算。

在司法实践中，"遗弃"的认定是一个难点。很多时候，遗弃和正常的战术撤退、暂时的放弃很难区分。

我们辩护的时候，就要从以下几个方面入手，论证行为人的行为不是遗弃。

第一，看行为人有没有救助义务。如果没有救助义务，那就谈不上遗弃。

第二，看行为人有没有能力救助。如果没有能力救助，那就不是遗弃。

第三，看行为人是不是故意的。如果是过失，或者是因为客观原因，那就不是遗弃。

第四，看有没有将伤病军人置于危险境地。如果没有，那就不是遗弃。

这几个方面，要综合起来判断。只有综合考虑所有因素，才能准确认定是不是遗弃行为。

（二）遗弃与战术撤退的区分

遗弃和战术撤退的区分，是这类案件辩护的关键。同样是把伤病军人留在了后面，遗弃构成犯罪，战术撤退不构成犯罪。所以，准确区分遗弃和战术撤退，非常重要。

那么，如何区分遗弃和战术撤退呢？我认为主要从以下几个方面来区分：

第一，看目的不同。战术撤退的目的，是为了保存实力，为了更好地消灭敌人，是为了整体的战略利益。遗弃的目的，是为了自己逃命，或者为了减轻自己的负担，是出于自私的目的。

第二，看有没有采取救助措施。战术撤退，一般会尽量安排救助伤病军人，比如安排人员留下来照顾，或者想办法后送。遗弃，就是完全不管，把伤病军人扔在那里，不闻不问。

第三，看有没有客观必要性。战术撤退，是因为客观情况的需要，不得不撤退。遗弃，是没有客观必要性，完全是主观上不想救助。

第四，看后果不同。战术撤退，一般不会造成特别严重的后果，因为会尽量安排救助。遗弃，往往会造成严重的后果，比如伤病军人死亡、残疾，或者被敌人俘虏等等。

这几个方面，要综合起来判断。只有综合考虑所有因素，才能准确认定是遗弃还是战术撤退。

在司法实践中，很多案件到底是遗弃还是战术撤退，争议很大。公诉方往往倾向于认定为遗弃，而我们辩护方往往倾向于认定为战术撤退。这就需要我们拿出充分的证据和理由，说服法官。

我前面提到的王某案，就涉及到这个问题。我们在辩护中提出，王某的行为是正常的战术安排，不是遗弃。因为，当时演习的时间很紧张，大部队要继续前进，这是演习的要求。王某也不是完全不管受伤的战士，他已经安排了两名战士留下来照顾。只是因为意外情况，那两名战士迷路了，没有及时找到受伤的战士。所以，王某的行为不是遗弃。当然，最后法院还是认定构成了犯罪，但也考虑了情节较轻，判处了缓刑。

（三）"在战场上"的认定

除了遗弃行为，还要看是不是"在战场上"。因为，根据刑法的规定，遗弃伤病军人罪必须是发生在战场上。如果不是在战场上，那就不构成这个罪，可能构成其他犯罪。

那么，什么是"战场"呢？战场，就是指两军作战的区域。

但是，战场的范围怎么界定呢？是不是只有直接交火的区域才算战场？还是说整个作战区域都算战场？

我认为，战场的范围应该包括整个作战区域，而不仅仅是直接交火的区域。因为，在作战区域内，都有一定的危险性，都属于战时状态。

但是，平时的演习、训练，算不算战场呢？我认为，不算。因为，演习和训练不是真正的战争，没有真正的敌人，也没有真正的生命危险。所以，在演习、训练中遗弃伤病军人的，不构成遗弃伤病军人罪。当然，可能构成其他犯罪，比如过失致人重伤罪、玩忽军事职守罪等等。

我们辩护的时候，如果案件不是发生在真正的战场上，而是发生在演习、训练中，或者发生在平时，那就可以提出不构成遗弃伤病军人罪的辩护意见。

我前面提到的王某案，就涉及到这个问题。我们在辩护中提出，这是在演习中，不是在真正的战场上，所以不构成遗弃伤病军人罪。当然，最后法院还是认定构成了犯罪，但也考虑了这一点，从轻处罚了。

（四）"伤病军人"的范围界定

除了以上几点，还要看遗弃的对象是不是"伤病军人"。如果不是伤病军人，那就不构成这个罪。

那么，什么是"伤病军人"呢？伤病军人，就是指因作战、执行任务或者其他原因受伤、生病的军人。

它有几个特征：

第一，必须是军人。如果不是军人，而是老百姓，那就不是伤病军人。

第二，必须有受伤或者生病的事实。如果没有受伤，也没有生病，那就不是伤病军人。

第三，必须是因为作战、执行任务或者其他与军事有关的原因受伤、生病。如果是因为自己的私人原因受伤、生病，那就不一定算。

我们辩护的时候，就要仔细审查，看遗弃的对象是不是真的属于伤病军人。如果不是，那就不构成这个罪。

比如，如果遗弃的是俘虏，那就不是伤病军人，可能构成其他犯罪。

再比如，如果只是轻微的擦伤、感冒，算不算伤病军人？我认为，一般不算。因为，轻微的伤病，不需要特别的救助，也不会有什么危险。只有比较严重的伤病，才需要救助，才可能成为遗弃伤病军人罪的对象。

四、第三阶辩护：情节恶劣的审查与认定

（一）"情节恶劣"的认定标准

接下来，我们谈谈第三阶辩护：情节恶劣的审查与认定。根据刑法的规定，遗弃伤病军人，情节恶劣的，才构成犯罪。如果情节不恶劣，就只是一般的违纪行为，不构成犯罪。

所以，"情节恶劣"是这个罪的入罪门槛。如果能证明情节不恶劣，那就不构成犯罪。

那么，什么是"情节恶劣"呢？法律没有明确规定，根据司法实践，一般包括以下几种情况：

遗弃多名伤病军人的；

遗弃重要或者有特殊贡献的伤病军人的；

遗弃手段恶劣的，比如故意剥夺伤病军人的食物、药品等等；

导致伤病军人死亡、残疾或者其他严重后果的；

导致伤病军人被敌人俘虏的；

指挥人员带头遗弃的；

煽动他人遗弃的；

造成恶劣影响的；

其他情节恶劣的情形。

我们辩护的时候，如果公诉方认为情节恶劣，我们就要仔细分析，看看是不是真的达到了情节恶劣的程度。如果没有达到，就要提出异议，认为不构成犯罪。

比如，如果只是遗弃了一名伤病军人，而且情节也不严重，也没有造成严重后果，那就属于情节不恶劣，不构成犯罪。

再比如，如果行为人是因为客观条件限制，实在无法救助，不是故意遗弃，那也可以认为情节不恶劣。

（二）几种常见的非恶劣情形

在司法实践中，有几种常见的情况，虽然有遗弃行为，但情节不恶劣，不构成犯罪。我们辩护的时候要特别注意。

第一种情况是，因为客观条件限制，无法救助，导致伤病军人暂时留在了危险境地。比如，敌人的火力太猛，根本冲不上去，无法救助伤病军人。这种情况下，是客观条件限制，不是行为人不想救助，所以情节不恶劣，不构成犯罪。

第二种情况是，为了整体的战略利益，不得不暂时放弃救助个别伤病军人。比如，为了整个战斗的胜利，为了更多人的生命安全，不得不暂时放弃救助个别伤病军人。这种情况下，是紧急避险，情节不恶劣，不构成犯罪。

第三种情况是，已经采取了一定的救助措施，只是因为意外原因没有成功。比如，已经安排了人员去救助，但因为各种原因没有救到。这种情况下，行为人已经尽了自己的努力，情节不恶劣，不构成犯罪。

第四种情况是，遗弃的时间很短，很快就返回来救助了，没有造成严重后果。比如，部队撤退了一段距离，发现有伤病军人没有跟上，马上就返回来救助了。这种情况下，情节不恶劣，不构成犯罪。

第五种情况是，伤病军人的伤势很轻，不需要特别的救助。比如，只是轻微的擦伤，不影响行动，也没有生命危险。这种情况下，即使暂时没有救助，也不会有什么严重后果，情节不恶劣，不构成犯罪。

这几种情况，都是比较常见的。我们在辩护的时候，就要仔细分析，看看案件是不是属于这几种情况。如果是，那就可以提出不构成遗弃伤病军人罪的辩护意见。

五、证据审查与事实认定的辩护技巧

（一）这类案件的证据特点

遗弃伤病军人的案件，和其他刑事案件相比，有一些自己的特点。了解这些特点，对于我们做好证据审查工作非常重要。

第一个特点是，事实认定难。因为遗弃行为往往发生在战场上，环境复杂，情况混乱，没有目击证人，也没有监控录像，所以事实认定比较困难。

第二个特点是，言词证据多，实物证据少。因为遗弃主要是人的行为，而且发生在战场上，留下的实物证据比较少，主要靠证人证言和被告人供述来证明。而言词证据的主观性比较强，容易出现变化，这就增加了证据审查的难度。

第三个特点是，主观故意证明难。因为主观的东西是看不见摸不着的，要证明行为人主观上有没有遗弃的故意，比较困难。很多时候只能靠客观情况来推定。

第四个特点是，情节认定难。比如，是不是情节恶劣，是不是造成了严重后果，都比较难认定。

（二）几类关键证据的审查要点

在遗弃伤病军人的案件中，有几类证据非常关键，我们要重点审查。

第一类是关于战场情况的证据。也就是，当时战场的情况是怎样的，敌人的火力如何，我方的情况如何，有没有救助的条件等等。这些是判断行为人有没有能力救助，是不是故意遗弃的重要依据。

审查这类证据，要注意以下几点：一是看证据是不是真实可靠；二是看能不能证明当时的战场情况；三是看和其他证据能不能印证。

第二类是关于行为人职责的证据。也就是，行为人有什么职责，有没有救助伤病军人的义务。这些是判断行为人有没有救助义务的依据。

审查这类证据，要注意以下几点：一是看行为人的职务和职责是什么；二是看有没有相关的规章制度；三是看和其他证据能不能印证。

第三类是关于遗弃行为的证据。也就是，证明行为人有没有实施遗弃行为的证据。比如，被告人的供述、证人证言等等。

审查这类证据，要注意以下几点：一是看能不能证明行为人实施了遗弃行为；二是看行为人有没有采取救助措施；三是看和其他证据能不能印证。

第四类是关于伤病军人的证据。也就是，证明遗弃的对象是不是伤病军人，伤势、病情如何等等。

审查这类证据，要注意以下几点：一是看是不是真的是伤病军人；二是看伤势、病情的严重程度；三是看和其他证据能不能印证。

第五类是关于情节的证据。也就是，证明情节是不是恶劣，有没有造成严重后果的证据。

审查这类证据，要注意以下几点：一是看有没有造成严重后果；二是看情节是不是真的恶劣；三是看和其他证据能不能印证。

（三）证据不足的无罪辩护

因为遗弃伤病军人案件的事实认定难，主观故意证明难，所以很多案件都存在证据不足的情况。如果证据不足，不能形成完整的证据链条，不能排除合理怀疑，那就应该作出无罪判决。

我总结了几种常见的证据不足的情形：

第一种是，遗弃行为的证据不足。比如，没有证据证明行为人实施了遗弃行为，不能排除是正常战术撤退的合理怀疑。

第二种是，救助义务的证据不足。比如，没有证据证明行为人有救助伤病军人的义务。

第三种是，主观故意的证据不足。比如，没有证据证明行为人主观上有遗弃的故意，不能排除是因为客观条件限制无法救助的合理怀疑。

第四种是，情节恶劣的证据不足。比如，没有证据证明情节恶劣，或者情节显著轻微。

第五种是，伤病军人的证据不足。比如，没有证据证明遗弃的是伤病军人。

只要存在以上任何一种情形，我们都可以提出证据不足的无罪辩护。在司法实践中，很多这类案件，最后就是因为证据不足，法院作出了无罪判决。

六、三阶段辩护策略：从侦查到审判的全程应对

（一）侦查阶段的辩护重点

侦查阶段是整个刑事诉讼的开始，也是证据收集的关键时期。在这个阶段，辩护工作做得好，可以为后面的辩护打下良好的基础。

在遗弃伤病军人案件的侦查阶段，我认为辩护的重点主要有以下几个方面：

第一，及时会见犯罪嫌疑人，了解案件情况。这类案件的犯罪嫌疑人，很多都是部队的干部，有一定的身份和地位，出了事情心理压力很大，有的甚至觉得很委屈。我们作为辩护人，要及时会见他们，给他们提供法律咨询，告诉他们的权利义务，了解案件的真实情况。特别是要了解，当时的战场情况是怎样的，他有没有救助义务，有没有采取救助措施，为什么伤病军人没有被带走。

第二，向侦查机关提出辩护意见。侦查阶段，我们虽然不能查阅案卷，但可以根据从犯罪嫌疑人那里了解到的情况，向侦查机关提出辩护意见。比如，如果我们认为是正常的战术撤退，不是遗弃，或者情节显著轻微，不构成犯罪，就可以向侦查机关提出，建议他们撤销案件。如果我们认为案件存在疑点，也可以提出，建议他们补充侦查。

第三，申请取保候审。这类案件的犯罪嫌疑人，很多都是干部，平时表现很好，主观恶性不大，社会危险性也不大。如果他们被逮捕了，我们可以根据案件情况，申请取保候审。

第四，关注侦查活动的合法性。我们要监督侦查机关的侦查活动是否合法，有没有刑讯逼供、诱供、骗供等情况。如果发现有违法取证的情况，要及时提出，要求排除非法证据。

第五，积极促成和解。如果案件事实清楚，证据确实充分，我们可以建议犯罪嫌疑人积极赔偿被害人的损失，赔礼道歉，争取被害人的谅解，争取宽大处理。

（二）审查起诉阶段的辩护重点

审查起诉阶段是承上启下的阶段，也是辩护的黄金时期。在这个阶段，我们可以查阅全部案卷材料，全面了解案件情况，然后向检察院提出辩护意见，争取不起诉或者从轻处理。

在遗弃伤病军人案件的审查起诉阶段，我认为辩护的重点主要有以下几个方面：

第一，全面查阅案卷材料，审查证据。这是审查起诉阶段最主要的工作。我们要仔细查阅所有的证据材料，包括战场情况的证据、行为人职责的证据、证人证言、犯罪嫌疑人供述等等。通过审查证据，我们要找出证据之间的矛盾，找出证据的疑点，找出对犯罪嫌疑人有利的事实和情节。

第二，会见犯罪嫌疑人，核实证据。查阅案卷后，我们要再次会见犯罪嫌疑人，把案卷中的证据和他核实，看看哪些是真的，哪些是假的，哪些有出入。同时，我们还要向他了解一些案卷中没有提到的情况，寻找新的辩护线索。

第三，调查取证，收集有利证据。审查起诉阶段，辩护人有调查取证的权利。我们可以根据案件情况，收集一些对犯罪嫌疑人有利的证据。比如，证明犯罪嫌疑人平时表现好的证据，证明当时战场情况紧急的证据，证明已经采取了救助措施的证据等等。

第四，向检察院提出辩护意见。这是审查起诉阶段辩护工作的落脚点。我们要根据案件情况，向检察院提出详细的辩护意见。如果我们认为不构成犯罪，就建议检察院作出不起诉决定。如果我们认为构成犯罪，但情节较轻，就建议检察院相对不起诉或者从轻处理。

（三）审判阶段的辩护重点

审判阶段是整个刑事诉讼的中心环节，也是辩护的关键时期。在这个阶段，我们要出庭支持辩护，通过法庭调查、法庭辩论，向法庭阐明我们的辩护观点，争取对被告人有利的判决。

在遗弃伤病军人案件的审判阶段，我认为辩护的重点主要有以下几个方面：

第一，做好庭审准备工作。开庭前，我们要仔细研究案卷，制定详细的辩护方案。我们要准备好质证意见，准备好发问提纲，准备好辩护词。同时，我们还要会见被告人，告诉他庭审的程序，告诉他如何应对发问，如何进行最后陈述。

第二，做好法庭调查工作。法庭调查是庭审的核心环节，证据都要在法庭上出示、质证。我们作为辩护人，要认真听取公诉人出示的证据，然后有针对性地进行质证。对于不真实、不合法、没有关联性的证据，要提出异议。同时，我们还要向被告人、证人、鉴定人发问，通过发问来查明案件事实，展示对被告人有利的情节。

第三，做好法庭辩论工作。法庭辩论是双方观点交锋的环节。我们要认真听取公诉人的公诉意见，然后有针对性地进行反驳。我们要从事实、证据、法律等多个方面，全面阐述我们的辩护观点。特别是要重点阐述，被告人没有救助义务，或者已经履行了救助义务；被告人的行为是正常的战术撤退，不是遗弃；被告人的行为情节不恶劣，不构成犯罪。我们的辩护词要逻辑清晰，论证充分，有说服力。

第四，做好最后陈述的引导工作。最后陈述是被告人的权利，也是他向法庭表达自己想法的最后机会。我们要引导被告人，让他在最后陈述中，真诚地表达自己的想法，说明当时的情况，表达自己对战友的感情，以及悔罪的态度，争取法庭的理解和同情。

七、几个特殊问题的探讨

（一）本罪与故意杀人罪、故意伤害罪的界限

遗弃伤病军人罪和故意杀人罪、故意伤害罪，有一些相似之处，都是侵犯他人人身权利的犯罪，都可能造成他人伤害或者死亡。它们的区别主要在哪里呢？

我认为，主要有以下几点区别：

第一，犯罪主体不同。遗弃伤病军人罪的主体是特殊主体，只能是对伤病军人负有救助义务的军人。故意杀人罪、故意伤害罪的主体是一般主体，任何人都可以构成。

第二，犯罪客体不同。遗弃伤病军人罪侵犯的客体是伤病军人的生命健康权利，以及军队的作战秩序和官兵关系。故意杀人罪、故意伤害罪侵犯的客体是他人的生命权、身体健康权。

第三，行为方式不同。遗弃伤病军人罪的行为方式是不作为，也就是有义务救助而不救助。故意杀人罪、故意伤害罪的行为方式一般是作为，也就是主动实施杀人、伤害行为。当然，不作为也可以构成故意杀人罪、故意伤害罪。

第四，主观方面不同。遗弃伤病军人罪的主观方面是遗弃的故意，也就是故意不救助伤病军人。故意杀人罪、故意伤害罪的主观方面是杀人、伤害的故意，也就是希望或者放任他人死亡、伤害的结果发生。

第五，法定刑不同。遗弃伤病军人罪的法定刑是五年以下有期徒刑。故意杀人罪的法定刑是死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，三年以上十年以下有期徒刑。故意伤害罪的法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制；致人重伤的，三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

从法定刑来看，故意杀人罪、故意伤害罪的法定刑比遗弃伤病军人罪要重得多。

如果行为人遗弃伤病军人，导致伤病军人死亡，那应该定什么罪呢？我认为，这要看行为人的主观故意。如果行为人只是遗弃的故意，对死亡结果是过失，那就是遗弃伤病军人罪，致人死亡是加重情节。如果行为人主观上就是希望伤病军人死亡，那就是故意杀人罪。

我们辩护的时候，如果公诉方定的是故意杀人罪或者故意伤害罪，我们就要仔细分析，看是不是应该定遗弃伤病军人罪。如果应该定遗弃伤病军人罪，我们就可以提出改变定性的辩护意见，这样量刑会更轻。

（二）本罪与玩忽军事职守罪的界限

遗弃伤病军人罪和玩忽军事职守罪，也有一些相似之处，都是军职罪，都是不作为犯罪。它们的区别主要在哪里呢？

我认为，主要有以下几点区别：

第一，犯罪主体不同。遗弃伤病军人罪的主体是对伤病军人负有救助义务的军人。玩忽军事职守罪的主体是指挥人员和值班、值勤人员。

第二，犯罪客体不同。遗弃伤病军人罪侵犯的客体是伤病军人的生命健康权利，以及军队的作战秩序和官兵关系。玩忽军事职守罪侵犯的客体是部队的指挥、值班、值勤秩序。

第三，行为方式不同。遗弃伤病军人罪的行为方式是遗弃伤病军人。玩忽军事职守罪的行为方式是玩忽职守，不履行或者不正确履行职责。

第四，构成要件不同。遗弃伤病军人罪要求情节恶劣。玩忽军事职守罪要求造成严重后果。

第五，法定刑不同。遗弃伤病军人罪的法定刑是五年以下有期徒刑。玩忽军事职守罪的法定刑是三年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果的，三年以上七年以下有期徒刑。战时犯前款罪的，五年以上有期徒刑。

从法定刑来看，两个罪的法定刑差不多。

如果指挥人员因为玩忽职守，导致伤病军人被遗弃，造成严重后果的，应该定什么罪呢？我认为，应该从一重罪处罚，或者按照想象竞合犯处理。

（三）本罪的既遂与未遂

还有一个问题，就是遗弃伤病军人罪的既遂与未遂的问题。

遗弃伤病军人罪是行为犯还是结果犯？我认为，应该是行为犯，也就是只要实施了遗弃伤病军人的行为，情节恶劣的，就构成既遂。

但是，对于"实施了行为"的认定，还是有不同的看法。有人认为，只要有遗弃的意思表示，就是既遂。有人认为，只要把伤病军人留在了战场上，就是既遂。

我认为，应该以将伤病军人实际遗弃在危险境地为既遂标准。也就是，当行为人将伤病军人留在了危险的境地，并且离开，就是既遂。

如果行为人已经着手实施遗弃行为，但因为意志以外的原因没有得逞，比如被别人阻止了，那就是未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

我们辩护的时候，如果案件是未遂的，就要提出来，争取从轻或者减轻处罚。

结语

最后，我想谈谈对未来的展望。

我相信，随着法治建设的不断推进，随着军法制度的不断完善，遗弃伤病军人罪的认定会越来越准确，越来越公正。

我也相信，随着我军现代化建设的不断推进，随着医疗保障体系的不断完善，战场上的伤病军人会得到越来越及时、越来越有效的救治。遗弃伤病军人的现象，会越来越少。

但是，我们也要清醒地认识到，战争是残酷的，战场上的情况是复杂的。在未来的战争中，可能还会出现各种复杂的情况，可能还会有遗弃伤病军人的案件发生。

作为一名军职罪辩护律师，我希望未来的法律能够更加明确，更加具体，让大家都知道什么是可以做的，什么是不可以做的，什么情况下构成犯罪，什么情况下不构成犯罪。这样，既能保护伤病军人的合法权益，也能保护指挥员和其他军人的合法权益，让他们在战场上能够根据实际情况做出合理的决策，而不是因为担心被追究刑事责任而束手束脚。

我也希望，未来的军队能够进一步加强战场救护能力，进一步完善相关的制度和机制，让每一个伤病军人都能得到及时的救治，不让一个战友掉队。这既是我军的优良传统，也是战斗力的体现。

我军是人民的军队，官兵一致、阶级友爱是我军的优良传统。在战场上，不抛弃、不放弃每一个战友，是每一个军人的责任和义务。这一点，是毫无疑问的。

对于那些故意遗弃伤病军人，情节恶劣的，必须依法惩处，绝不姑息。因为，这种行为不仅伤害了伤病军人的身心健康，也破坏了官兵关系，影响了部队的士气和凝聚力。

但是，我们也要区分不同情况，分别处理。对于那些因为客观条件限制，实在无法救助的，对于那些为了整体的战略利益，不得不暂时放弃救助的，就不应该动辄追究刑事责任。应该根据具体情况，具体分析，实事求是地处理。

作为一名军职罪辩护律师，我会继续在这条道路上走下去，用我的专业知识，为更多的军人提供法律帮助，为维护军人的合法权益，为维护军队的纯洁和巩固，贡献自己的一份力量。

我也会尽我所能，普及相关的法律知识，让更多的军人了解遗弃伤病军人罪的规定，知道什么是合法的，什么是违法的，避免因为不懂法而犯错误。

我相信，在我们的共同努力下，我们的军队一定会建设得越来越强大，越来越有战斗力。我们的军法制度，也一定会越来越完善，越来越公正。

让我们一起期待那一天的到来。

李良律师简介

李良律师，男，1973年生人，祖籍山东济宁，2006年8月开始执业，现执业于江苏天倪律师事务所，律所合伙人，蚂蚁刑辩团队成员，天倪刑辩委员会副主任，南京市优秀刑事律师，司法部法律援助中心死刑复核法律援助律师，江苏省法律援助中心办案律师，南京市律师协会刑法委员会委员，南京市律师协会申请律师执业实习人员面试考核考官，南京电视台《律师直播室》特邀嘉宾，天倪律师事务所优秀律师，荣获国家无偿献血金奖。2016年9月获江苏省青年律师职业技能比赛辩护词写作第二名、江苏省法律职业共同体职业技能比赛辩护词写作优秀奖，2020年12月三个案例入选《江苏省刑事典型案例汇编》，2022年11月获南京市律师协会《金陵律师无罪辩护案例精选》一等奖，2023年7月被评为2020-2022年度南京市优秀刑事律师，2025年1月荣获江苏天倪律师事务所优秀律师，2025年4月荣获南京市检察官律师模拟庭审大赛三等奖，2025年5月荣获江苏省首届检察官律师模拟庭审大赛最佳辩护团队奖，2026年1月再次荣获江苏天倪律师事务所优秀律师。主要擅长领域：刑事辩护、合同纠纷、公司纠纷、建设工程纠纷、商事仲裁等。

（李良律师手机号、微信号13805149566）