江苏天倪律师事务所蚂蚁刑辩团队律师 李良

第7篇：侵占罪

侵占罪三维辩护空间：事实·法律·量刑的全方位展开

引言：侵占罪的司法特点与辩护价值

侵占罪规定于《刑法》第二百七十条，是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，或者将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。

侵占罪是一种特殊的财产犯罪，其特殊性在于：行为人最初占有他人财物是合法的（基于保管关系、拾得遗忘物、发现埋藏物等），后来才产生非法占有目的，将合法占有的财物非法据为己有。这与盗窃罪、诈骗罪等"从一开始就非法占有"的财产犯罪有本质区别。

侵占罪的司法特点：

告诉才处理---- 侵占罪是自诉案件，告诉的才处理，公安机关不主动立案侦查

证据收集难---- 由于是自诉案件，被害人需要自己收集证据，证据收集难度较大

民刑交叉多---- 侵占罪与民事上的不当得利、违约等界限模糊，民刑交叉问题突出

辩护空间大---- 由于上述特点，侵占罪的辩护空间相对较大

作为刑辩律师，办理侵占案件应当建立"三维辩护空间"的辩护体系，从事实、法律、量刑三个维度全面展开辩护，才能取得良好的辩护效果。

维度一：事实空间的辩护

（一）"代为保管"的事实认定

侵占罪的第一种情形是"将代为保管的他人财物非法占为己有"。因此，是否存在"代为保管"关系，是事实层面辩护的重点。

"代为保管"的特征：

合法性---- 行为人占有他人财物是基于合法的保管关系

自愿性---- 被害人自愿将财物交给行为人保管

特定性---- 保管的对象是特定的财物

返还义务---- 行为人有返还财物的义务

黄金辩点一：不存在代为保管关系的，不构成侵占罪！

典型辩护情形：

只是借用关系，不是保管关系

只是租赁关系，不是保管关系

只是委托办事，不是保管财物

只是共同占有，不是代为保管

真实案例深度剖析：张某"借用"案

（二）"遗忘物"的事实认定

侵占罪的第二种情形是"将他人的遗忘物非法占为己有"。因此，是否属于"遗忘物"，是事实层面辩护的重点。

"遗忘物"的特征：

所有人或持有人不慎遗忘---- 财物的所有人或持有人因为疏忽而将财物遗忘在某处

脱离所有人或持有人的控制---- 财物已经脱离了所有人或持有人的实际控制

所有人或持有人知道遗忘地点---- 所有人或持有人一般知道自己将财物遗忘在了什么地方

遗忘时间较短---- 一般是刚刚遗忘不久

"遗忘物"与"遗失物"的区别：

遗忘物---- 所有人或持有人知道遗忘地点，遗忘时间较短，一般可以找回

遗失物---- 所有人或持有人不知道遗失地点，遗失时间较长，一般难以找回

注意：刑法上只规定了"遗忘物"，没有规定"遗失物"。根据罪刑法定原则，侵占遗失物的，不构成侵占罪。

黄金辩点二：属于遗失物，不属于遗忘物的，不构成侵占罪！

（三）"埋藏物"的事实认定

侵占罪的第三种情形是"将他人的埋藏物非法占为己有"。因此，是否属于"埋藏物"，是事实层面辩护的重点。

"埋藏物"的特征：

埋藏于地下或他物之中---- 财物埋藏于地下或者其他物体之中

所有人不明---- 一般不知道财物的所有人是谁

具有历史、艺术、科学价值---- 有些埋藏物具有历史、艺术、科学价值，属于文物

注意：如果埋藏物属于文物，可能构成其他犯罪（如盗掘古文化遗址、古墓葬罪等），而不是侵占罪。

黄金辩点三：不属于埋藏物的，不构成侵占罪！

（四）"拒不退还"或"拒不交出"的事实认定

侵占罪要求"拒不退还"或者"拒不交出"。因此，是否存在"拒不退还"或"拒不交出"的行为，是事实层面辩护的重点。

"拒不退还"或"拒不交出"的特征：

被害人要求退还或交出---- 被害人向行为人提出了退还或交出财物的要求

行为人拒绝退还或交出---- 行为人明确表示拒绝，或者以行为表示拒绝

有能力退还或交出---- 行为人有能力退还或交出财物，而不是客观上不能

黄金辩点四：没有拒不退还或拒不交出行为的，不构成侵占罪！

典型辩护情形：

被害人没有要求退还或交出

行为人表示愿意退还或交出，只是暂时没有能力

行为人已经退还或交出了财物

行为人没有明确表示拒绝，只是拖延

（五）犯罪数额的事实认定

侵占罪是数额犯，犯罪数额的认定直接关系到定罪量刑。

数额审查要点：

审查犯罪数额的计算是否正确

审查是否有应当扣除的合理部分

审查是否达到数额较大、数额巨大的标准

数额标准（根据各地规定）：

数额较大：一般为5000元至2万元以上

数额巨大：一般为10万元至30万元以上

注意：各省、自治区、直辖市可以根据本地区经济发展状况，确定本地区执行的具体数额标准。

维度二：法律空间的辩护

（一）侵占罪与非罪的界限

1. 侵占罪与民事违约的界限

侵占罪与民事违约（如借用不还、租赁不还、保管不还等）有时难以区分。

区分关键：

是否具有非法占有目的

是否具有拒不退还或拒不交出的行为

数额是否达到较大标准

辩护要点：如果只是民事违约，没有非法占有目的，或者数额没有达到较大标准，就不构成侵占罪，属于民事纠纷。

2. 侵占罪与不当得利的界限

侵占罪与民事上的不当得利有时难以区分。

区分关键：

是否具有拒不退还或拒不交出的行为

数额是否达到较大标准

是否具有严重的社会危害性

辩护要点：如果只是不当得利，没有拒不退还或交出的行为，或者数额没有达到较大标准，就不构成侵占罪，属于民事纠纷。

黄金辩点五：属于民事纠纷，不构成刑事犯罪的，依法不追究刑事责任！

（二）侵占罪与其他犯罪的界限

1. 与盗窃罪的界限

侵占罪与盗窃罪都是财产犯罪，都具有非法占有目的，但两者有明显区别：

占有方式不同---- 侵占罪是先合法占有，后非法据为己有；盗窃罪是从一开始就非法占有

犯罪对象不同---- 侵占罪的犯罪对象是代为保管的他人财物、遗忘物、埋藏物；盗窃罪的犯罪对象是他人占有的财物

行为方式不同---- 侵占罪的行为方式是拒不退还或拒不交出；盗窃罪的行为方式是秘密窃取

2. 与诈骗罪的界限

侵占罪与诈骗罪都是财产犯罪，都具有非法占有目的，但两者有明显区别：

占有方式不同---- 侵占罪是先合法占有，后非法据为己有；诈骗罪是通过欺骗手段非法占有

犯罪对象不同---- 侵占罪的犯罪对象是代为保管的他人财物、遗忘物、埋藏物；诈骗罪的犯罪对象是他人占有的财物

行为方式不同---- 侵占罪的行为方式是拒不退还或拒不交出；诈骗罪的行为方式是虚构事实、隐瞒真相

3. 与职务侵占罪的界限

侵占罪与职务侵占罪都是财产犯罪，都具有非法占有目的，但两者有明显区别：

犯罪主体不同---- 侵占罪的主体是一般主体；职务侵占罪的主体是特殊主体，即公司、企业或者其他单位的人员

犯罪对象不同---- 侵占罪的犯罪对象是代为保管的他人财物、遗忘物、埋藏物；职务侵占罪的犯罪对象是本单位财物

行为方式不同---- 侵占罪的行为方式是拒不退还或拒不交出；职务侵占罪的行为方式是利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有

（三）"告诉才处理"的法律适用

侵占罪是告诉才处理的犯罪，即只有被害人向法院提起自诉，法院才处理。如果被害人没有告诉，公安机关、检察机关不能主动追究。

辩护要点：

审查被害人是否在追诉时效内提起自诉

审查被害人是否具有自诉资格

审查是否属于告诉才处理的范围

如果被害人没有告诉，或者超过了追诉时效，就不能追究刑事责任

黄金辩点六：被害人没有告诉，或者超过追诉时效的，依法不追究刑事责任！

（四）证据不足的无罪辩护

侵占罪是自诉案件，被害人需要自己收集证据。如果被害人提供的证据不足，不能证明被告人有罪，就应当作出证据不足的无罪判决。

证据不足的情形：

不能证明存在代为保管关系

不能证明属于遗忘物、埋藏物

不能证明被告人具有非法占有目的

不能证明被告人拒不退还或拒不交出

不能证明犯罪数额达到较大标准

黄金辩点七：证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决！

维度三：量刑空间的辩护

（一）数额辩护

侵占罪是数额犯，数额直接关系到量刑档次。

数额标准（根据各地规定）：

数额较大：处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金

数额巨大或者有其他严重情节的：处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金

数额辩护要点：

审查犯罪数额的计算是否正确

提出应当扣除的合理部分

审查是否达到数额巨大的标准

（二）情节辩护

除了数额外，量刑情节也很重要。

法定量刑情节：

自首

坦白

立功

从犯

未遂

中止

酌定量刑情节：

初犯、偶犯

退赃退赔

被害人谅解

认罪悔罪

被害人有过错

犯罪动机、目的

犯罪手段

犯罪后果

侵占案件的特殊量刑情节：

全部退还或交出---- 积极退还或交出财物的，可以从轻处罚

被害人谅解---- 取得被害人谅解的，可以从轻处罚

事出有因---- 因民事纠纷等原因引发的侵占，可以从轻处罚

被害人有过错---- 被害人对案件的发生有过错的，可以对被告人从轻处罚

（三）缓刑的争取

侵占案件中，缓刑的争取也是辩护的重点。

缓刑的条件：

犯罪情节较轻

有悔罪表现

没有再犯罪的危险

宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响

侵占案件争取缓刑的要点：

数额不大，一般在数额较大的范围内

全部退还或交出财物

取得被害人谅解

初犯、偶犯

认罪悔罪态度好

有固定的工作和住所

事出有因，被害人有过错

（四）免予刑事处罚的争取

对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。

免予刑事处罚的情形：

犯罪情节轻微

具有法定从轻、减轻处罚情节

全部退赃退赔

取得被害人谅解

认罪悔罪态度好

侵占案件中免予刑事处罚的可能性较大，因为侵占罪是相对较轻的财产犯罪，而且是自诉案件，如果双方达成和解，被害人撤诉，就不需要追究刑事责任了。

黄金辩点八：犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚！

证据审查的实操技巧

（一）自诉人证据的审查

侵占罪是自诉案件，自诉人（被害人）需要承担举证责任。辩护人要重点审查自诉人提供的证据。

审查要点：

证据的真实性---- 证据是否真实，有无伪造、变造

证据的合法性---- 证据的取得方式是否合法

证据的关联性---- 证据是否与案件有关

证据的充分性---- 证据是否充分，能否证明案件事实

常见的证据问题：

证据不足，不能证明被告人有罪

证据是非法取得的，应当排除

证据与案件没有关联性

证据之间存在矛盾，无法排除

（二）书证的审查

书证是侵占案件中的重要证据，如保管合同、借条、收条、聊天记录、邮件等。

审查要点：

书证的真实性---- 是否伪造、变造

书证的关联性---- 是否与案件有关

书证的合法性---- 取得方式是否合法

书证的完整性---- 是否完整，有无遗漏

（三）证人证言的审查

证人证言也是侵占案件中的重要证据。

审查要点：

证人与案件的利害关系---- 证人与自诉人、被告人是否有利害关系

证人的感知能力、记忆能力、表达能力---- 证人是否具有相应的能力

证人证言的真实性---- 是否符合客观事实

证人证言的一致性---- 前后陈述是否一致

证人证言的印证性---- 与其他证据是否相互印证

（四）被告人供述和辩解的审查

被告人供述和辩解也是侵占案件中的重要证据。

审查要点：

供述的自愿性---- 是否自愿供述，有无刑讯逼供、诱供等

供述的真实性---- 是否符合客观事实

供述的一致性---- 前后供述是否一致

辩解的合理性---- 被告人的辩解是否合理，有无证据支持

各诉讼阶段的辩护重点

（一）自诉前的辩护策略

自诉前的辩护重点：

与被害人协商和解---- 积极与被害人协商，争取达成和解，让被害人不提起自诉

退还或交出财物---- 积极退还或交出财物，取得被害人谅解

收集有利证据---- 收集对被告人有利的证据

提供法律意见---- 为被告人提供法律咨询和法律意见

侵占案件自诉前的特殊辩护要点：

侵占罪是告诉才处理的犯罪，如果被害人不提起自诉，就不会进入刑事程序

积极与被害人协商和解，是最好的辩护策略

退还或交出财物，取得被害人谅解，往往能让被害人放弃自诉

（二）一审阶段的辩护策略

一审阶段的辩护重点：

审查自诉材料---- 审查自诉人提交的自诉状和证据材料

会见被告人---- 会见被告人，了解案件情况

调查取证---- 收集对被告人有利的证据

准备辩护方案---- 制定辩护方案，准备辩护词

参加庭审---- 参加法庭审理，进行质证、辩论

侵占案件一审阶段的特殊辩护要点：

重点审查自诉人提供的证据是否充分

重点论述案件属于民事纠纷，不构成刑事犯罪

积极促成双方和解，争取自诉人撤诉

（三）二审阶段的辩护策略

二审阶段的辩护重点：

审查一审判决---- 仔细审查一审判决，找出认定事实、适用法律、诉讼程序等方面的错误

会见被告人---- 了解被告人对一审判决的意见，确定是否上诉

提起上诉---- 在法定期限内提起上诉

查阅案卷---- 查阅一审全部案卷材料

调查取证---- 必要时进行调查取证，收集新证据

参加庭审---- 参加二审庭审，发表辩护意见

侵占案件二审阶段的特殊辩护要点：

重点审查一审判决认定事实是否清楚，证据是否充分

重点审查一审判决适用法律是否正确

积极促成双方和解，争取调解结案

典型案例深度解析

（一）借用不还是否构成侵占罪

案例简介：自诉人李某向法院提起自诉，称被告人张某向其借用一辆价值15万元的汽车，说好借用一个月，但到期后张某以各种理由推脱，拒不还车，要求追究张某侵占罪的刑事责任。

辩护思路：辩护人提出：（1）张某与李某之间是借用关系，不是代为保管关系；（2）借用关系是民事法律关系，张某拒不还车只是民事违约，不构成刑事犯罪；（3）侵占罪中的"代为保管"是指基于保管合同的保管，不包括借用、租赁等其他关系；（4）张某的行为不构成侵占罪，李某应当通过民事诉讼解决。

裁判结果：法院采纳了辩护意见，认为张某与李某之间是借用关系，不是代为保管关系，张某的行为不构成侵占罪，裁定驳回自诉。

辩护启示：侵占罪中的"代为保管"是指基于保管关系的占有，不包括借用、租赁、借用等其他民事关系。办理此类案件时，要重点审查双方之间的法律关系，确认是否属于"代为保管"。

（二）拾得遗失物是否构成侵占罪

案例简介：自诉人王某在公园游玩时丢失了一部价值8000元的手机，后发现被被告人赵某拾得。王某要求赵某返还手机，赵某拒不返还。王某向法院提起自诉，要求追究赵某侵占罪的刑事责任。

辩护思路：辩护人提出：（1）王某的手机是遗失物，不是遗忘物；（2）王某不知道自己将手机遗失在了什么地方，遗失时间较长，属于遗失物；（3）刑法上只规定了"遗忘物"，没有规定"遗失物"，根据罪刑法定原则，侵占遗失物的，不构成侵占罪；（4）赵某的行为不构成侵占罪，王某应当通过民事诉讼解决。

裁判结果：法院采纳了辩护意见，认为王某的手机是遗失物，不是遗忘物，赵某的行为不构成侵占罪，裁定驳回自诉。

辩护启示：刑法上只规定了"遗忘物"，没有规定"遗失物"。根据罪刑法定原则，侵占遗失物的，不构成侵占罪。办理此类案件时，要重点审查是遗忘物还是遗失物。

（三）证据不足的无罪判决

案例简介：自诉人陈某向法院提起自诉，称被告人刘某侵占了其代为保管的10万元现金，要求追究刘某侵占罪的刑事责任。陈某提供了一张借条作为证据。

辩护思路：辩护人提出：（1）陈某提供的借条只能证明双方之间有借款关系，不能证明是代为保管关系；（2）陈某没有提供其他证据证明双方之间存在代为保管关系；（3）陈某提供的证据不足，不能证明刘某构成侵占罪；（4）应当作出证据不足的无罪判决。

裁判结果：法院采纳了辩护意见，认为陈某提供的证据不足，不能证明刘某构成侵占罪，判决刘某无罪。

辩护启示：侵占罪是自诉案件，自诉人需要承担举证责任。如果自诉人提供的证据不足，不能证明被告人有罪，就应当作出证据不足的无罪判决。办理此类案件时，要重点审查自诉人提供的证据是否充分。

结语

侵占罪是一种特殊的财产犯罪，也是辩护空间较大的罪名。作为刑辩律师，办理侵占案件应当建立"三维辩护空间"的辩护体系，从事实、法律、量刑三个维度全面展开辩护。

核心辩护要点总结：

事实之辩---- 审查是否存在代为保管关系，是否属于遗忘物、埋藏物，是否具有拒不退还或拒不交出行为，犯罪数额是否准确

法律之辩---- 审查罪与非罪的界限，与其他犯罪的界限，告诉才处理的法律适用，证据不足的无罪辩护

量刑之辩---- 审查数额、情节、缓刑、免予刑事处罚等量刑问题

侵占罪是告诉才处理的犯罪，在自诉前积极与被害人协商和解，退还或交出财物，取得被害人谅解，往往能取得最好的辩护效果。即使进入了诉讼程序，也可以通过证据辩护、法律辩护等方式，争取无罪或罪轻的结果。

作为刑辩律师，我们要始终坚持专业、细致、负责任的态度，为当事人争取最大的合法权益，维护法律的正确实施。

李良律师简介

李良律师，男，1973年生人，祖籍山东济宁，2006年8月开始执业，现执业于江苏天倪律师事务所，律所合伙人，蚂蚁刑辩团队成员，天倪刑辩委员会副主任，南京市优秀刑事律师，司法部法律援助中心死刑复核法律援助律师，江苏省法律援助中心办案律师，南京市律师协会刑法委员会委员，南京市律师协会申请律师执业实习人员面试考核考官，南京电视台《律师直播室》特邀嘉宾，天倪律师事务所优秀律师，荣获国家无偿献血金奖。2016年9月获江苏省青年律师职业技能比赛辩护词写作第二名、江苏省法律职业共同体职业技能比赛辩护词写作优秀奖，2020年12月三个案例入选《江苏省刑事典型案例汇编》，2022年11月获南京市律师协会《金陵律师无罪辩护案例精选》一等奖，2023年7月被评为2020-2022年度南京市优秀刑事律师，2025年1月荣获江苏天倪律师事务所优秀律师，2025年4月荣获南京市检察官律师模拟庭审大赛三等奖，2025年5月荣获江苏省首届检察官律师模拟庭审大赛最佳辩护团队奖，2026年1月再次荣获江苏天倪律师事务所优秀律师。主要擅长领域：刑事辩护、合同纠纷、公司纠纷、建设工程纠纷、商事仲裁等。

（李良律师手机号、微信号13805149566）